律师参与建设工程造价司法鉴定操作指引
来源：浙江省律协建设工程专业委员会
依据：《民事诉讼法》《民诉法解释》《民事诉讼证据规定》《建工司法解释（一）》《建设工程造价鉴定规范》（GB/T 51262-2017）
核心原则
- 必要性：鉴定确有必要，非所有造价争议均需鉴定
- 关联性：鉴定事项与案件争议焦点直接相关
- 可行性：鉴定事项在技术上可鉴定
- 范围最小化：仅就争议事项委托鉴定，避免扩大范围
阶段一：鉴定的准备
触发条件
当事人对工程造价存在争议，既未达成结算协议，也无法通过其他方式确定。
律师工作清单
-
评估鉴定必要性——以下情形法院一般不支持鉴定，应书面告知当事人风险：
- 诉前已达成结算协议
- 约定固定价结算
- 诉前共同委托并明确接受咨询意见约束
- 约定"逾期未答复视为认可"且条件已成就
- 法院可直接根据结算材料认定金额 -
提示举证期限——在一审举证期限内提出鉴定申请，预交鉴定费，告知逾期后果
-
法院释明后的应对——收到法院释明后在指定期限内提出申请；未按期申请的，书面告知后续申请可能不被接受的风险
-
鉴定前准备——明确鉴定范围、鉴定依据，准备鉴定材料
关键条文
- 指引第3条（四大原则）、第6-12条
阶段二：鉴定的委托
律师工作清单
-
审核鉴定启动——审查鉴定目的、范围是否适当，有异议及时向法院提出
- 法院未采纳异议的，在笔录中陈述保留意见
- 但仍有配合鉴定的义务 -
参与鉴定机构选定
- 协商或抽签（摇号）从法院名录中选定
- 按时参与选取活动，未到场视为同意抽签结果
- 发现回避情形及时书面报告 -
确认材料移交——核实起诉状、答辩状、代理词、证据、质证意见、庭审记录等是否完整移交鉴定机构
关键条文
- 指引第13-17条
阶段三：鉴定材料的举证与质证
常见鉴定材料清单（30类）
| 序号 | 材料类型 |
|---|---|
| 1 | 立项、核准、备案、土地使用权文件 |
| 2 | 资质、规划等行政许可文件 |
| 3 | 招标文件及招标澄清 |
| 4 | 发包人要求文件 |
| 5 | 标底或预算书 |
| 6 | 地质勘察报告 |
| 7 | 投标函、商务标、技术标、承包人建议书 |
| 8 | 中标通知书 |
| 9 | 工程量清单或价格清单 |
| 10 | 合同、补充协议、结算金额依据 |
| 11 | 施工组织设计和进度计划 |
| 12 | 图纸、图纸会审纪要 |
| 13 | 签证单、联系单、设计变更通知单、认价文件、洽商函 |
| 14 | 会议纪要及记录 |
| 15 | 施工日志、监理日记 |
| 16 | 计价规范（定额）、信息价文件 |
| 17 | 政策文件、标准或规范 |
| 18 | 各方指令及确认文件 |
| 19 | 工程量月报表、进度款支付/审批表 |
| 20 | 甲供/乙供材料设备清单 |
| 21 | 安全文明施工、临时设施投入依据 |
| 22 | 隐蔽工程、分部分项验收材料 |
| 23 | 开工报告/令、停工报告/令 |
| 24 | 竣工报告、预验收纪要、竣工验收备案表 |
| 25 | 管理人员备案表、考勤表 |
| 26 | 工资发放记录、分行业工资标准文件 |
| 27 | 施工机械设备进退场审批单 |
| 28 | 气象资料或不可抗力证明 |
| 29 | 往来函件、意向书及签收记录 |
| 30 | 统计年鉴或数据 |
举证质证要点
提交材料：
- 按法院/鉴定机构通知的时限提交，无法提交应书面说明
- 逾期前申请延期并说明理由
- 对无关材料可提书面异议
质证三性审查：
- 真实性：形式真实性（原件核查）+ 内容真实性
- 合法性：取得途径 + 内容合法性
- 关联性：与争议焦点的关联、证明力
质证11项要点（第25条）：
1. 是否影响合同效力或导致合同变更
2. 是否构成无权代理/表见代表/表见代理
3. 是否构成法律上的自认
4. 是否符合程序、是否构成权利失效
5. 是否构成增减造价/调整价格事由
6. 是否影响人材机动态调整或调整方法
7. 是否影响造价计算/结算时间节点认定
8. 是否影响人材机管理费利润措施费税金等计算标准及计量
9. 是否影响工期计算或工期责任分配
10. 是否影响违约金或工程价款利息计算
11. 是否影响法律责任或权利失效情形的豁免
需提请法院先行确定的事项（第22条）
- 涉及合同效力认定
- 多份合同需确定结算依据
- 计价依据/方法约定不明或有争议
- 证据采信涉及法律问题
- 事实无法查明或证据缺失时的责任分配
- 鉴定事项有赖于合同约定但约定不明/没有约定
- 鉴定事项有赖于非委托范围内其他事项先行鉴定
证据不足时的补充方法（第23条）
- 申请补充现场勘验
- 申请其他在先/同步鉴定或第三方勘验
- 申请法院调查取证
- 申请责令对方提交证据
- 建议征求行业主管部门意见
- 提供类似鉴定案例/司法判例
关键条文
- 指引第18-25条
阶段四：鉴定的实施
律师工作清单
- 审核鉴定费用——不合理或无依据可提异议
- 审核鉴定方案——邀请专家辅助人参与，关注鉴定依据是否完整、是否需现场勘验
- 参加鉴定准备会/听证会——委派造价人员或邀请专家辅助人参加
- 补充鉴定材料——收到通知后及时提示当事人提交
- 参加现场勘验——审核程序合规性、勘验笔录准确性，有异议提出书面意见
关键条文
- 指引第26-30条
阶段五：鉴定意见的审查与质证
12项审查要点（第31条）
- 程序合法——鉴定人资质、专业匹配、回避情况
- 范围一致——是否超出/遗漏委托范围，是否需重新/补充鉴定
- 证据质证——采信证据是否经过质证，征求意见阶段补充证据是否充分考虑
- 现场勘验——程序是否合法合理，反馈问题是否有效回应
- 以鉴代审——是否存在应由法院确定而鉴定机构自行确定的情形
- 鉴定方法——征求意见时反馈的方法错误是否得到回应
- 计算依据——鉴定要素依据是否充分
- 运算错误——征求意见时发现的运算/换算错误是否修正
- 推导说明——依据不清进行推导的，是否说明推导方法和依据
- 争议项选择——选择项是否充分，应结合案件事实提出己方选择意见
- 处理建议——是否有客观事实基础，是否公平公正
- 无法鉴定——阐述可以鉴定的理由及建议方法
申请重新鉴定的4种情形（第32条）
- 鉴定机构/鉴定人不具备相应资格
- 鉴定程序严重违法
- 鉴定意见明显依据不足
- 其他不能作为证据使用的情形
瑕疵处理（第33条）
可通过补正、补充鉴定、补充质证、重新质证解决的，不必申请重新鉴定。
关键条文
- 指引第31-33条
阶段六：鉴定人员出庭接受质询
申请出庭的7种情形（第35条）
- 鉴定意见与在案其他证据存在难以排除的较大矛盾
- 同一事项多份鉴定意见内容差异较大
- 鉴定材料的可鉴定条件、依据、论证过程有较大争议
- 鉴定论证过程与结论矛盾，或分析论证不充分
- 鉴定意见结论不明确或存有争议
- 对鉴定程序合法性提出异议并提供证据
- 其他确有必要的情形
出庭注意事项
- 按法院通知预交出庭费用，不预交视为放弃
- 发问不得诱导，围绕各方异议展开
- 发问内容：鉴定人资质、鉴定材料、程序、方法、依据、内容、结论
- 常见问题：工程量计算、鉴定范围确定、材料采用、方法选择、定额取费标准、法律法规技术规范
- 质询后应就当庭内容发表质证意见
关键条文
- 指引第34-38条
阶段七：专家辅助人出庭
申请要点
- 举证期限届满前或申请鉴定人出庭时提出
- 申请书内容：人数（一般不超过2人）、身份信息、专业能力证明、出庭理由
- 费用由申请方自行负担
专家辅助人可选范围
- 工程造价专业研究人员/学术权威
- 工程造价相关资格技术人员
- 长期从事造价管理的一线经验丰富人员
庭审活动范围
- 围绕鉴定意见或专业问题展开
- 协助对鉴定范围、依据、方案提出专业意见
- 参与鉴定材料及意见质证（含对鉴定人的质询）
- 可出具书面专门问题报告
- 不得参与专业问题之外的法庭审理活动
- 不得发表与专业问题无关的意见
律师与专家辅助人配合
- 开庭前介绍案件基本情况、争议焦点、需解决的专业问题
- 出示鉴定意见等相关证据材料
- 客观真实介绍，不得隐瞒或误导
- 各司其职，专家辅助人不得单独出庭
关键条文
- 指引第39-46条
自动化任务：征求意见稿审查
触发条件
用户提供鉴定征求意见稿文本或文件路径，要求进行审查。
执行流程
-
获取征求意见稿内容
- 用户提供文件路径：读取文件内容
- 用户直接粘贴文本：直接使用
- PDF文件：使用PyPDF2提取文本 -
逐项审查（12项要点）
对照以下要点逐项检查鉴定意见稿：
(1) 程序合法性
- 鉴定机构/鉴定人资质是否具备
- 专业是否匹配、回避是否合规
(2) 鉴定范围一致性
- 是否超出/遗漏委托范围
- 是否需重新/补充鉴定
(3) 证据质证情况
- 采信证据是否经过质证
- 征求意见阶段补充证据是否充分考虑
(4) 现场勘验
- 程序是否合法合理
- 是否遗漏重要环节
- 反馈问题是否有效回应
(5) 以鉴代审问题
- 是否存在应由法院确定而鉴定机构自行确定的事项
(6) 鉴定方法
- 方法选择是否有误
- 征求意见时反馈的方法错误是否得到回应
(7) 计算要素依据
- 人材机单价、取费标准、定额套用依据是否充分
(8) 运算/换算错误
- 工程量、单价/合价计算是否正确
- 征求意见时发现的错误是否修正
(9) 推导说明
- 依据不清进行推导的，是否说明推导方法和依据
(10) 争议项选择
- 供法院选择的选项是否充分
- 是否遗漏合理计算方案
(11) 处理建议
- 是否有客观事实基础
- 是否公平公正
(12) 无法鉴定事项
- 理由是否成立
- 是否存在可鉴定但被认定无法鉴定的事项
-
生成审查报告
- 使用模板：templates/征求意见稿审查报告模板.md
- 输出文件路径：案件目录下鉴定意见审查报告_{日期}.md
- 如在Obsidian Vault中处理，输出到对应案件笔记目录 -
后续动作（根据审查结果）
- 存在程序/资质问题：提示可申请重新鉴定
- 存在计算错误：提示需书面提出并要求修正
- 存在以鉴代审：提示需向法院提出异议
- 存在依据不足：提示需补充证据或申请补充鉴定
输出格式
- 结构化审查报告（按模板）
- 重点问题清单（便于直接转为书面质证意见）
- 工作建议（下一步行动项）
自动化任务：征求意见稿质证意见生成
触发条件
完成征求意见稿审查后，用户要求生成质证意见；或用户直接提供审查报告并要求生成质证意见。
执行流程
-
输入来源
- 优先使用已生成的审查报告（鉴定意见审查报告_{日期}.md）
- 如无审查报告，先执行"征求意见稿审查"流程 -
从审查报告提取关键信息
- 程序合法性问题 → 对应质证意见第一节
- 鉴定范围问题 → 第二节
- 鉴定依据问题 → 第三节
- 鉴定方法问题 → 第四节
- 争议金额及各方主张 → 第五节
- 以鉴代审问题 → 第六节
- 无法鉴定事项 → 第七节
- 需补充/重新鉴定事项 → 第八节
- 需鉴定人出庭 → 第九节 -
生成质证意见
- 使用模板：templates/质证意见书模板.md
- 根据审查发现的问题逐节填充
- 无对应问题的节删除，不保留空节
- 语言风格：法律文书规范用语，简洁精准，避免冗余 -
质证意见撰写要点
- 事实先行：先列明鉴定意见的具体内容，再提出异议
- 依据充分：每项异议必须有合同条款、法律规定或证据支撑
- 主张明确：明确提出己方主张的计算方案，不能只反对不建设
- 区分层次：- 证据采信争议 → 要求法院确定
- 合同解释争议 → 提出己方解释并要求法院确定
- 计算错误 → 要求鉴定机构修正
- 方法不当 → 要求鉴定机构说明或调整
- 遗漏事项 → 要求补充鉴定
- 避免越权：质证意见是向法院提出，不是直接与鉴定机构辩论
-
输出
- 文件路径：案件目录下质证意见_{案号}_{日期}.md
- 如在Obsidian Vault中处理，输出到对应案件笔记目录
质证意见的结构逻辑
鉴定意见内容 → 己方异议 → 事实/合同/法律依据 → 己方主张 → 请求法院处理方式
常见请求类型
- 要求法院先行确定（证据采信、合同解释）
- 要求鉴定机构修正（计算错误、方法不当）
- 要求补充鉴定（遗漏事项、无法鉴定但实际可鉴定）
- 申请鉴定人出庭（意见矛盾、依据不足）
- 申请重新鉴定（程序违法、资格不符）
附则
- 本指引适用于律师参与建设工程造价司法鉴定活动，仅供参考，不具有强制性
- 建设工程仲裁案件中的造价鉴定活动同样适用（第48条）
- 鉴定意见供法院参考，非必然唯一依据，法院可全部或部分不予采纳（第5条）
快速检索
| 场景 | 阶段 | 关键条文 |
|---|---|---|
| 当事人问要不要申请鉴定 | 准备 | 第6-12条 |
| 法院通知选鉴定机构 | 委托 | 第16-17条 |
| 收到鉴定材料提交通知 | 材料举证质证 | 第19-21条 |
| 需要确定合同效力等先决问题 | 材料举证质证 | 第22条 |
| 证据不足需要补充 | 材料举证质证 | 第23条 |
| 收到鉴定征求意见稿 | 意见审查质证 | 第31-33条 |
| 需要鉴定人出庭 | 出庭质询 | 第34-38条 |
| 需要专家辅助人 | 专家辅助人 | 第39-46条 |
